!"#!""#·!經(jīng)濟(jì)論壇 談建設(shè)工程承包人的優(yōu)先受償權(quán) 我國《合同法》第!"#條規(guī)定$“發(fā)包 人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催 告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人 逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不 宜折價(jià)、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包 人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請人民法 院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價(jià)款就 該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償?！?該規(guī)定明確賦予了工程承包人享有對建 設(shè)工程折價(jià)或拍賣所得款項(xiàng)享有優(yōu)先受 償?shù)臋?quán)利，此種權(quán)利即為建設(shè)工程款的優(yōu) 先受償權(quán)。為增強(qiáng)司法實(shí)踐的可操作性， !%%!年#月!&日，最高人民法院以批復(fù) 的形式對合同法第!"#條的理解與適用 做了相關(guān)的司法解釋，從而為解決建設(shè)工 程發(fā)包人長期拖欠工程款的問題提供了 具體的法律依據(jù)，有利于建筑業(yè)市場的良 性發(fā)展和維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定。 一、建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)的性 質(zhì) ’(建設(shè)

《合同法》第286條規(guī)定了建設(shè)工程承包人的優(yōu)先受償權(quán),但學(xué)界對該權(quán)利的性質(zhì)存有爭議,本文將該權(quán)利界定為一種優(yōu)先權(quán)。優(yōu)先受償權(quán)行使的標(biāo)的為發(fā)包人所有的可以折價(jià)、拍賣的建設(shè)工程;范圍僅限于承包人實(shí)際支付的費(fèi)用,而且在商品房預(yù)售的情況下可能會受到消費(fèi)者權(quán)利的限制。

建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)略探——建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)是立法直接賦予承包人的法定抵押權(quán),具有物權(quán)的性質(zhì)與效力,優(yōu)先于約定抵押權(quán),但不得對抗經(jīng)登記的商品房買受人及已支付了大部分房款的消費(fèi)者“對消費(fèi)者的認(rèn)定方面宜采相對寬松立場“承包人行使該權(quán)利時(shí)...

《合同法》286條規(guī)定了建設(shè)工程承包人的優(yōu)先受償權(quán)。這一規(guī)定,對于保障建設(shè)工程承包人的合法權(quán)益,解決日益嚴(yán)重的工程款拖欠問題都有積極意義。然而,由于這一規(guī)定過于簡略與概括,理論與實(shí)踐上有許多問題值得思考。首先,對建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)的法律性質(zhì)如何界定就很有爭議。其次,適用建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)的條件也不明確。特別是,建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的對抗效力是一個(gè)難點(diǎn)。最后,文章得出結(jié)論,要想完善和保證建設(shè)工程承包人的優(yōu)先受償權(quán)的完善,就必須建立預(yù)登記制度。

我國《合同法》第286條規(guī)定了建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)。該項(xiàng)權(quán)利屬法定抵押權(quán),其行使必須具備法定的條件。在行使該項(xiàng)權(quán)利時(shí)應(yīng)注意它與一般抵押權(quán)及其他債權(quán)競合,與消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)關(guān)系等問題。最高人民法院對《合同法》第286條作出了司法解釋,但該解釋及《合同法》的規(guī)定仍有許多缺陷,有待進(jìn)一步修改和完善。

建設(shè)工程發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的,承包人依法就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償。以《合同法》第286條為依據(jù),承包人優(yōu)先受償權(quán)的性質(zhì)屬于法定抵押權(quán),其成立直接依據(jù)法律的規(guī)定,既不需我國要在當(dāng)事人之間訂立抵押合同,也不需要辦理抵押權(quán)登記手續(xù),成立的時(shí)間依據(jù)作為法定抵押權(quán)客體的抵押物是否具有不動產(chǎn)的特性予以認(rèn)定。在建設(shè)工程上,法定抵押權(quán)和意定抵押權(quán)競合時(shí),應(yīng)按照其相互間登記的先后確定順位,因?yàn)橐該p害其他債權(quán)人的利益來保護(hù)承包人的建設(shè)工程款得以滿足不符合立法精神。

建設(shè)工程合同承包人的優(yōu)先受償權(quán)——一、建設(shè)工程合同承包人優(yōu)先受償權(quán)的法律屬性　　　　在法律實(shí)踐中有關(guān)建設(shè)工程合同承包人優(yōu)先受償權(quán)的定位歷來有爭議，主流的一種認(rèn)為該優(yōu)先受償權(quán)屬留置權(quán)①。擔(dān)保法將留置權(quán)僅限于動產(chǎn)，不利于對債權(quán)人利益的保護(hù)，因此...

《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)第286條在司法實(shí)踐中發(fā)揮了積極的作用，該規(guī)定對解決拖欠工程款問題，保障承包人工程價(jià)款債權(quán)實(shí)現(xiàn)有積極意義。但實(shí)際操作中仍存在一些問題難以把握，致使有法院在處理有關(guān)案件時(shí)出現(xiàn)偏差，導(dǎo)致承包方對此規(guī)定失去信心，認(rèn)為此條款是“休眠條款”。另一方面，一些房地產(chǎn)發(fā)展商在房地產(chǎn)預(yù)售市場中運(yùn)作相關(guān)程序，既利用預(yù)售房款謀取不法利益，又轉(zhuǎn)嫁工程抵償?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)責(zé)任。

《合同法》第286條旨在解決工程款拖欠問題,促進(jìn)對建筑工人的保護(hù)。自成立以來,學(xué)界對其性質(zhì)、適用議論頗多,而最高人民法院又專門頒布司法解釋,指導(dǎo)審判實(shí)踐。不過,實(shí)務(wù)界對此仍有諸多問題,理論界亦未能令人信服地說明承包人優(yōu)先權(quán)的存在理由。本文試圖運(yùn)用系統(tǒng)研究與成本—效益研究的方法,分析承包人優(yōu)先權(quán)之實(shí)際功能與潛在功能,并以此為基礎(chǔ)提出改進(jìn)此項(xiàng)制度的建議。

多年來,工程款拖欠已成為制約中國建筑企業(yè)發(fā)展的難題。盡管《合同潔》在286條專門規(guī)定了工程欠款優(yōu)先受償,但在司法實(shí)踐中工程欠款的優(yōu)先受償往往難以落實(shí)。2002年6月27日,最高人民法院對涉及《合同法》第286條的有關(guān)工程款優(yōu)先受償問題專門作了司法解釋,即“關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)”(以下簡稱《批復(fù)》),明確了人民法院

房地產(chǎn)市場涉及復(fù)雜的法律關(guān)系,使得商業(yè)銀行房地產(chǎn)開發(fā)貸款面臨諸多風(fēng)險(xiǎn),風(fēng)險(xiǎn)的落腳點(diǎn)主要是銀行抵押權(quán)的安全性和有效性。銀行抵押權(quán)一旦受限或存在瑕疵,房地產(chǎn)開發(fā)貸款的風(fēng)險(xiǎn)既是現(xiàn)實(shí)的也是潛在的。本文以建筑工程承包人優(yōu)先受償權(quán)的法律性質(zhì)為出發(fā)點(diǎn),分析承包人優(yōu)先權(quán)對銀行抵押權(quán)限制,銀行貸款抵押物可能產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn),提出商業(yè)銀行房地產(chǎn)開發(fā)貸款的風(fēng)險(xiǎn)防范措施,以確保信貸資金安全。

承包人預(yù)付款銀行保函 致： 根據(jù)工程施工合同專用條款第條的約定， （以下稱“承包人”）應(yīng)向你方提交人民幣（大寫） 元（rmb￥元）的預(yù)付款銀行保函，以保證其履行合同的 上述條款。 本銀行受承包人委托，作為保證人，當(dāng)你方以書面形式提出要求得到上述 金額內(nèi)的任何付款時(shí)，就無條件地、不可撤消地于日內(nèi)予以支付，以保 證在承包人沒有履行或部分履行合同專用條款第條的責(zé)任時(shí)，你方可以 向承包人收回全部或部分預(yù)付款。 本銀行還同意：在你方和承包人之間的合同條款、合同項(xiàng)下的工程或合同 文件發(fā)生變化、補(bǔ)充或修改后，我行承擔(dān)本保函的責(zé)任也不改變，有關(guān)上述變 化、補(bǔ)充或修改也無須通知本銀行。 本保函的有效期從預(yù)付款支付之日起至你方向承包人收回全部預(yù)付款之日 期止。 銀行名稱：（蓋章） 銀行法定代表人或負(fù)責(zé)人：（簽字或蓋章） 地址：郵政編碼： 聯(lián)系人：聯(lián)系電話： 日期：年月 日

!""#$!" 江西財(cái)稅與會計(jì) !張以標(biāo)郭有欽 為政府行為和地方保護(hù)主義!由于政 府尚未完成由市場的參與者向市場 的管理者的轉(zhuǎn)變"充當(dāng)了企業(yè)的#保 姆$和#奶娘$的角色%一方面"政府為 了本屆任期政績的需要而急功近利" 期望短期內(nèi)地方經(jīng)濟(jì)有較大起色"過 分干預(yù)銀行貸款"削弱了市場功能的 作用和市場法則的權(quán)威"同時(shí)也加大 了市場參與者掌握了解信息的難度" 使其對企業(yè)的生命周期和產(chǎn)品的市 場周期缺乏良好的預(yù)期"甚至直接造 成市場資源的損失&另一方面"政府 由于安定團(tuán)結(jié)等政治目的"需要為一 大批效益不佳的國有企業(yè)職工找飯 吃%在一定程度上"沉重的負(fù)擔(dān)使地 方政府瞄上了中央政府的國有信貸 資產(chǎn)"往往借企業(yè)轉(zhuǎn)制之機(jī)"采取種 種手段將大量惡意逃廢銀行債務(wù)作 為企業(yè)脫困的有效途徑"致使國有資 產(chǎn)懸空%所以"在企業(yè)改制過程中"企 業(yè)一系列逃廢銀行債務(wù)的現(xiàn)象"在一 定程度上均表現(xiàn)為地方

最高人民法院目前對“建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)”所作的司法解釋,在適用中可能產(chǎn)生誘發(fā)發(fā)包人與承包人串通而損害第三人利益,尤其是損害對我國房地產(chǎn)業(yè)支持最大的商業(yè)銀行的利益的負(fù)面效應(yīng)。本文通過在現(xiàn)行立法的框架內(nèi)對法律與司法解釋進(jìn)行合理解構(gòu)的方式,詳盡分析該權(quán)利的構(gòu)成要件,以期減低司法解釋在適用中的負(fù)面效應(yīng)。并且對商業(yè)銀行在開展房地產(chǎn)抵押貸款中如何規(guī)避新的法律風(fēng)險(xiǎn)提出具體意見。

由于《合同法》第286條以及最高人民法院相關(guān)司法解釋對建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)行使的規(guī)定較為簡單和粗略,引發(fā)了實(shí)際操作中的諸多爭論。對于這些問題應(yīng)結(jié)合該制度的立法原意和建筑行業(yè)慣例予以分析判斷:工程竣工時(shí)間應(yīng)以承包人送交竣工驗(yàn)收報(bào)告(或承包人修改后提交發(fā)包人驗(yàn)收)的日期為準(zhǔn);承包人自提交結(jié)算報(bào)告后即可向發(fā)包人行使催告權(quán),且不應(yīng)少于兩個(gè)月;工程價(jià)款優(yōu)先權(quán)的行使期間不應(yīng)一律規(guī)定為六個(gè)月;工程價(jià)款優(yōu)先權(quán)作為一種法定權(quán)利,并不一定要以確權(quán)訴訟為執(zhí)行的前提;購買商品房的消費(fèi)者對承包人優(yōu)先權(quán)構(gòu)成例外的前提是:消費(fèi)者是出于人生活居住需要而購房的個(gè)人,商品房及商品房買賣合同都應(yīng)合乎相關(guān)法律規(guī)定。

所謂建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)是指建設(shè)工程的發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款，經(jīng)催告逾期不支付，承包人與發(fā)包人協(xié)議或申請人民法院拍賣，并就所得價(jià)款優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。合同法創(chuàng)設(shè)的這一新的法律制度，是立法機(jī)關(guān)借鑒發(fā)達(dá)國家和地區(qū)經(jīng)驗(yàn)以及近幾年來民法學(xué)界關(guān)于物權(quán)法的研究成果，完善了擔(dān)保法中的不動產(chǎn)抵押制度。為解決惡意拖欠建設(shè)工程價(jià)款的社會問題，以保護(hù)建筑行業(yè)的生存和發(fā)展提供法律制度上的保障。

<中華人民共和國合同法>第十六章建設(shè)工程合同第286條規(guī)定:"發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的.承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款.發(fā)包人逾期不支付的,除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣以外,承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià),也可以申請人民法院拍賣.建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償."對于這一規(guī)定,在法學(xué)界、建筑業(yè)界還存在著不同的看法和做法,在此進(jìn)行分析、探討.

《合同法》第286條規(guī)定了建設(shè)工程承包人的優(yōu)先受償權(quán),對其法律性質(zhì),學(xué)界爭議較大。本文將該優(yōu)先受償權(quán)界定為一種法定優(yōu)先權(quán),并從優(yōu)先受償權(quán)的范圍、行使該權(quán)利的限制及實(shí)現(xiàn)方式等角度分析了承包人優(yōu)先受償權(quán)的具體適用,認(rèn)為現(xiàn)有的規(guī)范只是原則性的規(guī)定,還應(yīng)細(xì)化,以完善建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)制度。

!"!"#$%&’"()*+%,$-&.//. !龐鐵照〔武漢大學(xué)法學(xué)院〕 斷，中國企業(yè)的海外上市和外國企業(yè)在中國的上市，將產(chǎn)生許 多新的業(yè)務(wù)領(lǐng)域。我們將對全市具有高學(xué)歷，有專業(yè)資格，外 語層次高，業(yè)務(wù)精通的律師進(jìn)行登記，并將他們組織起來，力 爭在企業(yè)的兼并、重組，反傾銷和反壟斷訴訟，大型項(xiàng)目的招商引 資，為涉外企業(yè)上市提供法律意見書等國際律師業(yè)務(wù)競爭上有 所突破。 三是推動律師業(yè)務(wù)向基層的延伸，為弱勢群體提供法律服 務(wù)。深圳外來工眾多，法律服務(wù)需求大，而且直接影響社會穩(wěn) 定。今年我們要加強(qiáng)深圳非中心區(qū)的律師事務(wù)所建設(shè)，并把律師 辦理法律援助案件工作制度化，保證弱勢群體的合法權(quán)利得到充 分的維護(hù)。 #六$推進(jìn)律師管理方式和管理手段的創(chuàng)新，促進(jìn)律師管理的 科學(xué)化、規(guī)范化和管理效率的提高。在管理方式上，我們要進(jìn)一 步簡化審批程序和審批項(xiàng)目，一些不必要的審批項(xiàng)目如律師事務(wù) 所的住所、章程

我國《合同法》第２８６條規(guī)定的承包人就工程款債權(quán)而對工程享有的儔受償權(quán)，在性質(zhì)上系法定低押權(quán)，承包人優(yōu)先受償權(quán)與一般抵押權(quán)、承購人對預(yù)售商品房的請求權(quán)發(fā)生竟合時(shí)，均應(yīng)對成立時(shí)間的先后來確定其優(yōu)先次序，我國立法有必要規(guī)定承包人儔受償權(quán)的有效成立以登記為要件。

1999年3月合同法頒布，該法第286條規(guī)定“發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催發(fā)包人在合理期間內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除依照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償?！痹撘?guī)定對于解決拖欠工程款問題，

中華人民共和國《合同法》第286條規(guī)定的建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)性質(zhì)上當(dāng)屬優(yōu)先權(quán),該權(quán)利的產(chǎn)生毋須當(dāng)事人雙方合意約定,而是依法當(dāng)然產(chǎn)生。承包人優(yōu)先受償權(quán)與相關(guān)權(quán)利競合時(shí)消費(fèi)者權(quán)益高于承包人優(yōu)先受償權(quán),承包人優(yōu)先受償權(quán)高于抵押權(quán)和其他債權(quán)。